1. Sobre el derecho de Fusiones y Adquisiciones en Estados Unidos
El derecho de Fusiones y Adquisiciones (F&A) en Estados Unidos regula las transacciones en las que una empresa compra o se fusiona con otra. Su objetivo es proteger la competencia, prevenir prácticas anticompetitivas y salvaguardar los intereses de los accionistas. Aplica a transacciones entre compañías privadas y públicas, así como a fusiones horizontales, verticales y conglomeradas.
Las autoridades antimonopolio, principalmente la Federal Trade Commission (FTC) y la Department of Justice (DOJ), supervisan la revisión de estas operaciones. También intervienen las leyes de valores cuando se trata de empresas cotizadas y de interés público. En ciertos casos, la seguridad nacional puede influir en el cierre de una operación por revisión de CFIUS.
2. Por qué puede necesitar un abogado
- Notificación y aprobación bajo Hart-Scott-Rodino (HSR): una gran fusión puede requerir presentación ante la FTC y DOJ antes del cierre. Sin la notificación correcta, el cierre podría quedar en suspendido.
- Estructuras de compra complejas: acuerdos con earnouts, ventas de activos o pasivos específicos, y cláusulas de no competencia que requieren redacción legal detallada para evitar disputas posteriores.
- Diligencia debida extensa: identificar pasivos ocultos, contratos con restricciones, y acuerdos de confidencialidad que podrían afectar el valor de la transacción o activar indemnizaciones.
- Aprobaciones regulatorias sectoriales: transacciones en telecomunicaciones, salud o tecnología pueden necesitar revisiones antimonopolio adicionales y remedios condicionados.
- Divulgación y cumplimiento de valores: para empresas cotizadas, la fusión debe cumplir con reglas de la SEC y presentar información adecuada a los accionistas y al mercado.
- Revisión de seguridad nacional: inversiones extranjeras pueden activar revisión de CFIUS y, en algunos casos, exigir medidas de mitigación para permitir el cierre.
3. Descripción general de las leyes locales
- Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act (HSR Act) - 1976: establece la necesidad de notificar a la FTC y al DOJ sobre determinadas fusiones y adquisiciones antes de cerrarlas. Las reglas y umbrales se actualizan anualmente para definir qué transacciones deben informarse. Fuente oficial.
- Sherman Antitrust Act - 1890: prohíbe acuerdos y prácticas que restrinjan la competencia o that monopolize, o intenten hacerlo. Es la base legal de muchas revisiones antimonopolio y cierres forzados cuando hay conductas anticompetitivas. Fuente oficial.
- Clayton Act - 1914: prohíbe fusiones o adquisiciones que puedan disminuir sustancialmente la competencia, especialmente cuando no hay beneficios suficientes para compensar los riesgos para la competencia. Fuente oficial.
Entre las tendencias recientes, las autoridades han aumentado la revisión de transacciones tecnológicas y de grandes sustituciones de mercado, con mayor exigencia de remedios y condiciones para el cierre. También se han reforzado las señales de atención a la seguridad nacional en inversiones extranjeras mediante CFIUS.
“The Hart-Scott-Rodino Act requires premerger notification for transactions meeting certain size thresholds.”
Fuente: https://www.ftc.gov/enforcement/premerger-notification-program
“Public companies conducting mergers must disclose material information through proxy statements and registration filings.”
Fuente: https://www.sec.gov/fast-answers/answersmergerhtm.html
“CFIUS conducts national security reviews of certain transactions that could result in control of a U.S. business by a foreign person.”
Fuente: https://www.cfius.gov/
4. Preguntas frecuentes
¿Qué es el Hart-Scott-Rodino Act y cuándo aplica al cerrar una fusión?
El HSR Act exige notificaciones previas para ciertas fusiones grandes ante la FTC y el DOJ. Aplica antes del cierre cuando la transacción excede umbrales de tamaño y de valor. Las agencias revisan posibles efectos anticompetitivos.
¿Cómo se realiza la notificación premerger para una gran fusión en Estados Unidos?
Se presentan formularios JTC y otros documentos a la FTC y DOJ. El proceso incluye la divulgación de información de las partes, la estructura de la transacción y los mercados relevantes. Una revisión puede extenderse varias semanas.
¿Cuándo debe presentarse la notificación HSR y qué transacciones la requieren?
Debe presentarse cuando la transacción supera los umbrales establecidos. Las dinámicas de mercado y el tamaño de la empresa influyen en la necesidad de notificación. Los umbrales se publican anualmente por las autoridades.
¿Dónde se envían las notificaciones de HSR y qué entidades participan?
Las notificaciones se envían a la FTC y al DOJ. Participan estas dos agencias, con posibilidad de intervención de agencias estatales en ciertos casos. El proceso busca detectar riesgos para la competencia.
¿Por qué las autoridades pueden retrasar o bloquear una fusión tras la revisión de HSR?
Si se identifican efectos anticompetitivos sustanciales, las agencias pueden solicitar remedios o bloquear la operación. También pueden imponer diviciones o condiciones para permitir el cierre. La demora puede durar meses.
¿Puede una fusión cerrarse sin aprobación de HSR si la transacción no alcanza el umbral?
Sí, si la transacción no supera los umbrales, no es obligatoria la notificación HSR. Sin embargo, las agencias pueden investigar por indicios de competencia desleal. Es recomendable consultar a un asesor legal para confirmar.
¿Debería considerar incluir cláusulas de no shop en el acuerdo de adquisición?
Las cláusulas de no shop pueden proteger al vendedor durante la negociación. Sin embargo, pueden atraer escrutinio regulatorio si restringen la competencia. Su redacción debe equilibrar intereses y cumplimiento legal.
¿Es obligatorio para todas las fusiones públicas y privadas en Estados Unidos?
No todas las fusiones requieren notificación HSR. Las fusiones entre entidades pequeñas suelen quedar fuera de alcance. En transacciones relevantes, la revisión antimonopolio es clave para el cierre.
Qué pasos de diligencia deben hacerse para M&A y en qué orden?
Primero, definir el alcance de la diligencia. Luego, evaluar activos, pasivos y contratos clave. Después, revisar cumplimiento regulatorio, recursos humanos y propiedad intelectual. Finalizar con un informe de hallazgos y un plan de indemnización.
Es la diferencia entre una fusión y una adquisición en términos de control y estructura de negocio?
En una fusión, dos entidades se combinan en una nueva entidad o una absorbe a la otra. En una adquisición, una empresa compra el control de otra. La estructura de gobernanza y la titularidad de activos varía según el acuerdo.
Cómo se calculan y asignan los costos de cumplimiento regulatorio en M&A?
Los costos incluyen honorarios de asesoría, costos de diligencia, y tasas de presentación de HSR. También pueden incluir costos legales por negociaciones y posibles remedios. Es esencial obtener un presupuesto claro al inicio.
Cuándo conviene negociar continuas fusiones de interés estratégico?
Conviene cuando hay valor estratégico claro y impacto positivo en la competencia. Un abogado especializado puede evaluar riesgos y beneficios, y diseñar una ruta de cierre con condiciones. La decisión se apoya en análisis de mercado y proyecciones financieras.
5. Recursos adicionales
- : guía sobre qué transacciones deben notificarse y cómo presentar la solicitud. Sitio oficial
- : información sobre leyes antimonopolio y procedimientos de revisión de fusiones. Sitio oficial
- : reglas de valores, fusiones de empresas cotizadas y requerimientos de divulgación y proxy statements. Sitio oficial
6. Próximos pasos
- Defina el objetivo de la transacción y el marco temporal inicial. Identifique si la operación podría estar sujeta a HSR y a revisión regulatoria. (1-2 semanas)
- Busque y contacte a un abogado o asesor legal con experiencia en M&A y antitrust en EE. UU. Evalúe su historial en casos similares. (1-3 semanas)
- Conozca el presupuesto y los honorarios: solicite estimaciones por hora, contabilidad de costos de diligencia y posibles gastos de registro. (1 semana)
- Prepare un resumen de la transacción para la primera consulta: estructura propuesta, mercados relevantes, y posibles riesgos de competencia. (1-2 semanas)
- Inicie la diligencia debida asesorada por el letrado: compila documentos contractuales, financieros, de propiedad intelectual y regulatorios. (4-8 semanas)
- Analice opciones de estructura de cierre y remedios regulatorios: planifique posibles medidas para satisfacer a las autoridades. (2-4 semanas)
- Concluya un cronograma de cierre y una lista de condiciones precedentes para firmar el acuerdo definitivo. (1-3 semanas)
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