1. Sobre el derecho de Capital de riesgo en Estados Unidos
El derecho de capital de riesgo en Estados Unidos regula la forma en que las startups obtienen financiamiento y cómo los fondos de VC estructuran sus inversiones. Se centra en la emisión de valores privados, las exenciones de registro y la relación entre inversores y gestores. También abarca la formación de fondos, gobernanza, y las obligaciones de cumplimiento y divulgación.
Las leyes buscan facilitar la financiación de empresas innovadoras sin requerir una oferta pública, al tiempo que protegen a los inversores. En la práctica, esto implica gestionar documentos como term sheets, acuerdos de inversión y contratos entre fundadores y administradores de fondos. Un asesor legal experimentado ayuda a evitar costos de incumplimiento y a optimizar la estructura de la transacción.
2. Por qué puede necesitar un abogado
Las siguientes situaciones representan escenarios concretos donde suele ser necesario asesoramiento legal especializado en capital de riesgo.
- En una Serie A, una startup negocia un term sheet con derechos de liquidación y anti-dilución. El equipo legal revisa y negocia cláusulas para evitar desventajas futuras. Esto evita conflictos y protege la cap table desde el inicio.
- Un nuevo fondo de VC quiere estructurarse como entidad de capital privado. Requiere asesoría sobre exenciones de la Investment Company Act y la elección entre 3(c)(1) o 3(c)(7). Un letrado explica las implicaciones fiscales y reguladoras.
- La empresa planea captar fondos a través de Reg D y ciertas inversiones de inversores acreditados. Necesita verificar cumplimiento, verificación de acreditación y documentación de exenciones. Un abogado prepara la documentación de cumplimiento y due diligence.
- La startup cuenta con inversores extranjeros o transacciones transfronterizas. Se deben cumplir normas de Reg S y Reg D, así como controles de exportación y cumplimiento KYC/AML. Un asesor facilita la estructuración y el cierre adecuado.
- Se negocian acuerdos de gobernanza y derechos de junta para un portfolio de empresas. Es crucial definir obligaciones de operación, derechos de información y mecanismos de resolución de disputas. Un letrado redacta acuerdos de gestoría y acuerdos de inversión empáticos.
- El equipo en California debe cumplir con leyes estatales de valores (blue sky) y requisitos de registro. Un abogado revisa exenciones estatales y coordinación con la exención federal para evitar solapamientos. Esto reduce riesgos regulatorios y costos de cumplimiento.
3. Descripción general de las leyes locales
Las leyes que regulan el capital de riesgo en Estados Unidos combinan normas federales y estatales. A continuación se destacan 2-3 marcos clave y su vigencia o cambios relevantes.
Securities Act de 1933 establece que las ofertas de valores deben registrarse o estar exentas de registro. Regula la venta de valores al público y crea las bases para exenciones como Reg D. La exposición a inversiones privadas suele hacerse sin registro público cuando se cumplen las condiciones de exención."
Investment Company Act de 1940 regula fundaciones de inversión y fondos mutuos, pero contiene exenciones relevantes para fondos de capital privado. Las estructuras típicas de VC evitan la clasificación como "investment company" mediante 3(c)(1) o 3(c)(7). Estas exenciones están diseñadas para limitar la número de inversores no acreditados y la publicidad de las ofertas.
JOBS Act de 2012 introdujo modificaciones significativas para facilitar la captación de capital por parte de compañías privadas. Entre ellas, ampliaciones y clarificaciones a Reg D y Reg A+ para ciertas ofertas privadas y ofertas públicas limitadas. Las modificaciones relevantes se implementaron progresivamente a partir de 2012 y sus cambios se refinaron en años posteriores para mayor claridad y cumplimiento.
Reg D proporciona exenciones de registro para colocaciones privadas, permitiendo a las empresas captar capital sin registro público.
El Investment Company Act de 1940 regula la organización y operación de compañías de inversión y establece exenciones para fondos de capital riesgo.
El JOBS Act de 2012 amplió el acceso al capital al permitir ofertas privadas más amplias bajo Reg D y Reg A+.
4. Preguntas frecuentes
¿Qué es una oferta privada de valores y cuándo se considera que existe?
Una oferta privada no se dirige al público general y suele estar limitada a inversores acreditados. No requiere registro público si se cumplen exenciones de la Securities Act, como Reg D. El proceso incluye documentación de suscripción y verificación de acreditación.
¿Cómo se diferencia Reg D 506(b) de 506(c) en una ronda de VC?
La 506(b) permite acordar con inversores sin soliciar publicidad pública y sin verificación de acreditación para los inversores; 506(c) exige verificación de acreditación y permite la publicidad, siempre que se cumpla con confirmación de la acreditación. Ambas evitan el registro público de valores.
¿Cuándo conviene usar Reg A+ en lugar de una oferta privada tradicional?
Reg A+ permite ofertas públicas limitadas a inversores no acreditados en ciertos umbrales. Es útil para captar capital de una base más amplia, pero implica cumplir con informes y auditorías más estrictos. En VC, suele emplearse para rondas menores o pruebas de mercado.
¿Dónde debe registrarse un fondo de capital riesgo y qué diferencias hay entre SEC y autoridades estatales?
Los fondos con ciertos umbrales pueden registrarse ante la SEC o ante autoridades estatales. Los fondos registrados ante la SEC están sujetos a la Investment Company Act y al Advisers Act. Las entidades más pequeñas pueden registrarse a nivel estatal con criterios específicos de cada estado.
¿Por qué la estructura de una empresa en Delaware es común para VC?
Delaware ofrece flexibilidad en gobernanza, protección de activos y un marco legal predecible. Muchas startups eligen Delaware para facilitar la inversión de VC y la salida de la operación. Esto simplifica la negociación de acuerdos y la gestión de la cap table.
¿Puede un asesor de inversiones necesitar registro ante la SEC?
Sí, si gestiona un fondo privado que no está exento de registro. Existen exenciones para gestores de fondos de VC o para entidades que cumplen con ciertos criterios. La obligación de registrarse depende del modelo de negocio y del tamaño del activo gestionado.
¿Debería contratar a un abogado para la due diligence y la negociación del term sheet?
Sí. La due diligence técnica y legal reduce riesgos de incumplimiento y de cláusulas onerosas. Un letrado negocia términos como liquidation preference, anti-dilución y derechos de información de los inversores.
¿Es posible aceptar inversiones de no acreditados bajo Reg A+ u otros mecanismos?
Sí, Reg A+ permite captar de no acreditados, sujeto a límites de oferta y requisitos de divulgación. Sin embargo, la complejidad y el costo de cumplimiento suelen ser mayores que en Reg D. Es recomendable evaluar costos y beneficios previamente.
¿Cómo se realiza la diligencia de cumplimiento KYC/AML en inversiones de VC?
La diligencia KYC/AML verifica identidad y origen de fondos de los inversores. Es un procedimiento continuo que comprende recopilación de documentos y verificación de veracidades. El incumplimiento puede acarrear sanciones y retrasos en el cierre.
¿Cómo se negocia una liquidation preference y su impacto en el cap table?
La liquidation preference determina el orden y monto de devolución a los inversores en liquidación. Impacta la distribución de rendimientos y puede diluir la participación de fundadores. Un abogado negocia fórmulas claras y equitativas para todas las partes.
¿Cuál es la diferencia entre LLC y corporación para una startup financiada por VC?
Una corporación facilita la emisión de acciones y la gobernanza de un consejo. Una LLC ofrece flexibilidad y tributación de paso, pero puede complicar rondas de VC y planes de stock options. La asesoría ayuda a elegir la estructura adecuada desde el inicio.
¿Qué pasos prácticos debo seguir para contratar a un abogado de capital de riesgo?
Defina el alcance y el presupuesto antes de contactar a firmas. Verifique experiencia específica en VC y historial de transacciones. Pida una carta de compromiso y un desglose de honorarios detallado.
5. Recursos adicionales
- National Venture Capital Association (NVCA) - Proporciona plantillas de documentos legales y guías de mejores prácticas para acuerdos de VC. Sitio: nvca.org
- SEC (Securities and Exchange Commission) - Autoridad regulatoria federal de valores que explica exenciones, Reg D, Reg A+ y obligaciones para asesores de inversión. Sitio: sec.gov
- Delaware Division of Corporations - Autoridad estatal para la formación de compañías y estructuras corporativas comunes en VC. Sitio: delaware.gov
6. Próximos pasos
- Defina claramente su necesidad de asesoría: tipo de ronda, plazo y estructura deseada. Estime un rango de pago y tiempos de cierre. Esto ayuda a seleccionar al abogado adecuado.
- Componga un dossier inicial: cap table, resumen de negocio, documentos de propiedad intelectual y un borrador de term sheet. Prepare hasta 2-3 versiones para comparar escenarios.
- Investigue firmas con experiencia en VC: verifique historial de transacciones y referencias en la startup. Priorice firmas con experiencia en su sector y tamaño de ronda.
- Entreviste a candidatos y solicite propuestas: pida ejemplos de acuerdos y costos de servicios. Compare honorarios por hora frente a tarifas planas o retención por hitos.
- Solicite una carta de compromiso y claridad sobre honorarios: incluya costos de due diligence, revisión de documentos y posibles reembolsos. Asegúrese de entender el alcance y los plazos.
- Evalúe conflictos de interés y independencia: pregunte sobre relaciones con otras partes y clientes. Un letrado debe revelar posibles conflictos y mitigarlos.
- Firme un engagement letter con plan de trabajo: establezca entregables, responsables y un cronograma realista. Defina expectativas de comunicación y actualizaciones periódicas.
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