Comprar uma empresa portuguesa: em que garantias e indenizações devo insistir?

Olá. Por favor, considere o seguinte:

Atenciosamente,

A-i-c

Quando um vendedor pressiona por um “SPA muito curto com proteções mínimas” numa participação de 80%, isso diz-lhe algo. Ou não compreendem como funcionam as fusões e aquisições—o que é pouco provável, se construíram uma empresa que vale a pena adquirir—ou compreendem perfeitamente e preferem que o risco fique consigo. Reaja. O que exporei abaixo não é agressivo; é aquilo que qualquer comprador competente esperaria em Portugal ou em qualquer outro lugar da Europa.

O ponto fundamental é este: está a comprar ações, não ativos. Assume a empresa como ela é, defeitos e tudo. Uma liquidação fiscal não paga de há três anos, um ex-colaborador insatisfeito a preparar uma ação, uma disputa com um cliente que ainda não chegou—tudo isso passa a ser seu no momento em que assina. O SPA é o meio pelo qual empurra esse risco de volta para onde ele pertence.

O cerne da sua proteção reside nas declarações e garantias. O vendedor precisa assumir declarações que cubram, no mínimo: conformidade fiscal (todas as declarações apresentadas, todos os impostos pagos, nenhuma auditoria ou disputa pendente, nenhuma exposição de que tenham conhecimento mas que não tenham mencionado); matérias laborais (total conformidade com o direito laboral português—que protege fortemente os trabalhadores—divulgação de todo o pessoal e prestadores de serviços, quaisquer ações pendentes ou ameaçadas, contribuições para a segurança social atualizadas e atenção especial a despedimentos recentes, que geram ações por cessação ilícita com desconfortável frequência); litígios e disputas em geral, incluindo arbitragem e questões regulatórias, com destaque específico para disputas com clientes face às suas preocupações; a exatidão das contas; propriedade de propriedade intelectual e liberdade para operar, o que num contexto tecnológico é crítico—precisa de garantias sobre infrações de terceiros, licenciamento open-source que possa comprometer código proprietária e licenças válidas para tudo o que o negócio utiliza; conformidade com o RGPD, onde a exposição pode ser grave; e contratos materiais, incluindo, crucialmente, quaisquer cláusulas de alteração de controlo que possam permitir a clientes ou fornecedores rescindir após a conclusão.

Sobre fiscalidade especificamente, lembre-se de que as autoridades fiscais portuguesas têm quatro anos para avaliar responsabilidades adicionais—oito anos em casos de fraude ou subdeclaração significativa. O seu período de garantia deve refletir essa realidade, e não algum padrão arbitrário de 18 meses.

Para além das garantias gerais, deve reservar indemnizações específicas para quaisquer riscos que surjam da due diligence. Se houver uma potencial exposição fiscal que ainda não se concretizou, ou uma disputa com um cliente em formação mas que ainda não se materializou formalmente, o vendedor indeniza-o por essa matéria específica—sem limites, sem franquias.

O vendedor quererá qualificar as garantias através de uma carta de divulgação. Isso é normal. O que não é aceitável é uma divulgação vaga ou genérica—“poderá haver algumas matérias fiscais” não diz nada e não o protege de nada. Cada divulgação deve ser específica, documentada e quantificável.

Dada a aparente relutância do vendedor em oferecer proteções padrão, insistiria em reter 15–20% do preço de compra em caução durante 18 a 24 meses. É totalmente padrão de mercado e serve dois propósitos: concentra as mentes durante a negociação e garante que há efetivamente dinheiro disponível se surgir uma reclamação de garantia. Perseguir o vendedor por danos após o fecho é caro e incerto. Mais vale manter os fundos em caução.

Sobre a duração: as garantias gerais normalmente sobrevivem entre 18 e 24 meses, mas as garantias fiscais e de segurança social devem durar mais—quatro anos, alinhadas com o período de avaliação. Reclamações laborais podem surgir tardiamente; 24 a 36 meses é sensato nesse âmbito. Quanto a limites de responsabilidade, o vendedor tentará impor algo igual ou inferior ao preço de compra. Numa aquisição de 80%, não aceitaria qualquer limite abaixo da consideração total que está a pagar, pelo menos durante os primeiros dois anos.

Também precisará de um mecanismo para garantir que o preço reflete o negócio tal como existe no fecho. Ou um ajuste de contas de conclusão para dívida líquida e capital de giro, ou um locked box com proteção contra fuga de valor entre a assinatura e o fecho. Este último funciona se o intervalo for curto e confiar no vendedor para não retirar caixa nesse ínterim.

As condições precedentes padrão incluiriam a ausência de alteração material adversa antes do fecho, a receção de quaisquer consentimentos exigidos por disposições de alteração de controlo e, potencialmente, a retenção de colaboradores-chave caso o negócio dependa de indivíduos específicos.

Onde pode ceder razoavelmente? Restringir certas garantias quando a due diligence lhe deu conforto genuíno. Concordar com limites de minimis e cestos sensatos antes que as reclamações surjam. Aceitar limitações temporais que reflitam períodos de risco real em vez de teóricos.

Onde não deve ceder? Declarações e garantias substanciais sobre fiscalidade, emprego e litígios. Recurso significativo se essas garantias se revelarem falsas. Retenção de caixa ou caução para suportá-las.

Um vendedor que recusa tudo isto é ou ingénuo em relação a fusões e aquisições ou está a esconder algo. Nenhum dos dois é uma base sólida para uma transação.

A minha recomendação prática: antes de negociar mais os termos do SPA, realize uma due diligence adequada—jurídica, fiscal e financeira. Esse processo trará à tona riscos específicos que pode então tratar através de proteções ajustadas. Um “SPA curto” negociado sem essa base não é um atalho. É um convite para herdar problemas que poderia ter identificado, avaliado ou protegido.