1. Sobre el derecho de Debida diligencia
La debida diligencia es un proceso estructurado de revisión y verificación de información relevante antes de una decisión importante, como una compra, una alianza o un cumplimiento regulatorio. Su objetivo es identificar riesgos, pasivos ocultos y oportunidades para tomar decisiones informadas. En asesoría legal, la debida diligencia facilita la mitigación de riesgos y la negociación de cláusulas adecuadas.
Como letrado, usted tiene el derecho de recibir asesoría especializada para entender los hallazgos, interpretar implicaciones legales y proponer medidas correctivas. Este derecho se materializa cuando solicita a un abogado que evalúe documentos, contratos y prácticas para salvaguardar intereses y cumplir normativas. La guía siguiente ayuda a entender escenarios, leyes y pasos prácticos en debida diligencia.
2. Por qué puede necesitar un abogado
Adquisición de una empresa: la revisión debe incluir estados financieros, deudas, contratos clave y posibles pasivos. Sin asesoría, puede quedar expuesto a deudas ocultas o cláusulas indemnizatorias excesivas.
Revisión de contratos y acuerdos: inspeccionar licencias, arrendamientos y acuerdos de suministro para detectar cláusulas onerosas, incumplimientos o derechos de propiedad intelectual no protegidos.
Cumplimiento regulatorio y antibribos: verificar que la operación cumpla normas de transparencia, contabilidad y anti-soborno aplicables a la jurisdicción y a terceros involucrados.
Debida diligencia de terceros y cadena de suministro: evaluar proveedores, agentes y intermediarios para evitar riesgos de corrupción, lavado de dinero o incumplimientos contractuales.
Litigios o investigaciones en curso: preparar un plan de respuesta, identificar pruebas y diseñar estrategias de divulgación y negociación con autoridades o contraparte.
Compliance y due diligence en banca y finanzas: asegurar que la entidad cumpla políticas de KYC, AML y controles internos para evitar sanciones y sanciones reputacionales.
3. Descripción general de las leyes locales
Sarbanes-Oxley Act (SOX) - vigente desde 2002
La SOX establece responsabilidades de gestión y auditoría para la exactitud de los informes financieros y el control interno. Su Section 404 exige evaluar y reportar la efectividad de los controles sobre la información financiera. Esto reduce riesgos de fraudes y mejora la confianza de inversores.
Section 404 of the Sarbanes-Oxley Act requires management to assess and report on the effectiveness of internal controls over financial reporting.
Fuente: sec.gov
Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act - vigente desde 2010
La Dodd-Frank introdujo normas de divulgación avanzada, protección a denunciantes y requisitos de transparencia en ciertos sectores. Uno de sus componentes clave es la divulgación de minerales conflictivos y medidas para reducir la corrupción en la cadena de suministro. Estas disposiciones afectan a empresas que operan a nivel internacional.
The Dodd-Frank Act introduced enhanced disclosure for conflict minerals and whistleblower protections.
Fuente: congress.gov
Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) - vigente desde 1977
El FCPA prohíbe pagar sobornos a funcionarios extranjeros y exige mantener libros y registros precisos y controles internos. Su aplicación abarca empresas y sus agentes en transacciones internacionales, reforzando la integridad de los negocios globales.
The FCPA prohibits bribery of foreign officials and requires accurate books and records and internal controls.
Fuente: justice.gov
Estas leyes muestran cómo la debida diligencia se extiende a cumplimiento, contabilidad y relación con terceros. En la práctica, la revisión debe considerar estos marcos para reducir riesgos legales y reputacionales. Mantener actualizados los procesos de diligencia conforme a cambios regulatorios es clave para una operación responsable.
4. Preguntas frecuentes
¿Qué es la debida diligencia y qué cubre en una transacción?
La debida diligencia es un proceso de verificación documental y contractual. Cubre estados financieros, contratos, relación con terceros y riesgos regulatorios para decidir si continuar con la operación.
¿Cómo hago una due diligence en una fusión o compra de empresa?
Solicita un informe estructurado con análisis financiero, comercial, legal y de cumplimiento. Define alcance, entregables y responsables desde el inicio con tu asesor legal.
¿Cuándo debe involucrar un abogado de debida diligencia?
Cuando hay una oferta de compra, creación de joint venture o revisión de contratos significativos. Involúcre a un letrado antes de firmar acuerdos para negociar condiciones favorables.
¿Dónde se realizan las verificaciones de cumplimiento?
En la sede de la empresa objetivo y en sitios web oficiales de autoridades regulatorias. Se revisa documentación interna y registros públicos pertinentes.
¿Por qué es crucial revisar contratos y deudas?
Los contratos pueden contener cláusulas de indemnización, garantías o derechos de cancelación. Las deudas pueden suponer obligaciones no visibles al inicio.
¿Puede la debida diligencia afectar el precio final?
Sí. Hallazgos de pasivos, incumplimientos o riesgos regulatorios pueden reducir el valor acordado o modificar condiciones de financiación.
¿Puede la diligencia incluir a proveedores y terceros?
Sí. Evaluar a terceros reduce riesgos de corrupción, sanciones y responsabilidad por actos de intermediarios o agentes.
¿Es lo mismo debida diligencia que auditoría interna?
No exactamente. La diligencia es enfocada a una transacción o proceso específico, mientras la auditoría interna evalúa controles continuos de la organización.
¿Cuál es la diferencia entre debida diligencia financiera y legal?
La diligencia financiera revisa estados y flujos de caja; la legal examina contratos, cumplimiento, propiedad intelectual y riesgos regulatorios.
¿Cuánto cuesta contratar a un letrado de debida diligencia?
El costo depende del alcance, la complejidad y la industria. Los honorarios pueden ser por hora o un paquete de servicios con estimación previa.
¿Qué pasa si encuentro irregularidades durante la diligencia?
Conviene documentarlas y comunicarlo de inmediato a la parte contraria y al asesor legal. Podría haber renegociación o cancelación de la operación.
¿Cuánto tiempo suele tomar una debida diligencia completa?
Para una operación típica de mediano tamaño, el proceso suele durar entre 2 y 6 semanas, dependiendo de la disponibilidad de documentación y del alcance.
5. Recursos adicionales
6. Próximos pasos
Defina el objetivo de la diligencia y el alcance en un documento de alcance (engagement letter) con su asesor legal y la parte contraria si aplica. Establezca entregables y plazos en 1-2 días.
Reúna documentación clave: estados financieros, contratos, información tributaria y políticas de cumplimiento. Organícela en carpetas por tema dentro de 1 semana.
Identifique a los terceros relevantes y prepare una lista de preguntas para proveedores y socios. Complete en 3-4 días y envíelas para obtener respuestas formales.
Solicite un informe de diligencia a su letrado, con secciones de finanzas, legales, cumplimiento y riesgos. Reciba un borrador en 1-2 semanas.
Analice los hallazgos con su asesor y decida si avanzar, renegociar o abortar la operación. Realice la decisión final en 1 semana tras revisión.
Negocie cambios en el contrato o en la estructura de la operación, si corresponde. Deje tiempos para renegociar y firmar un acuerdo revisado en 1-2 semanas.
Elabore un plan de mitigación de riesgos y un cronograma de cumplimiento post‑transacción. Implemélelo inmediatamente después de la firma.
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